勞務(wù)分包不是用工形式,其在法律中的定義叫“承攬”,分包承攬是屬法律定義的一種經(jīng)營形式,勞務(wù)派遣僅僅是勞動合同法明確的一種用工形式,具有臨時性、輔助性、替代性,兩者有著本質(zhì)上的區(qū)別。
勞務(wù)分包是指企業(yè)將公司內(nèi)的部分業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容發(fā)包給相關(guān)的機(jī)構(gòu),由其自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或職能工作內(nèi)容。
勞務(wù)派遣是指用工單位與勞務(wù)派遣單位簽訂勞務(wù)派遣協(xié)議,勞務(wù)派遣單位派遣人員到用工單位從事用工單位安排的工作內(nèi)容的一種用工形式。
勞務(wù)分包與勞務(wù)派遣的共同之處是,用工單位或發(fā)包單位都不與勞動者簽定勞動合同。
勞務(wù)分包與勞務(wù)派遣的區(qū)別
一、適用的法律不同,合同形式不同
勞務(wù)派遣作為一種用工形式,派遣方、用工方、派遣工三方關(guān)系處理適用勞動合同法,簽訂的是勞務(wù)派遣合同。勞務(wù)分包作為一個經(jīng)營服務(wù)項目,發(fā)包方承包方之間關(guān)系處理適用合同法,簽訂的是勞務(wù)分包合同。
二、服務(wù)主體不同
勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照勞動合同法和公司法相關(guān)規(guī)定設(shè)立,注冊資本不得少于五十萬元的法人實體。勞動者完成的工作都是企業(yè)的業(yè)務(wù)或職能活動;勞務(wù)分包中的承包方可以是法人或其他實體,也可以是個人(不建議發(fā)包給個人,實際中個人外包往往會被判為勞動關(guān)系)。
三、勞動者管理的責(zé)任主體不同。
這是兩者最主要的區(qū)別。對用工單位而言,勞務(wù)派遣公司提供的是派遣工,勞務(wù)派遣單位的員工必須按照用工單位確定的工作組織形式和工作時間安排進(jìn)行勞動,派遣工通常只占某個相對獨(dú)立項目用工總數(shù)的一部分;而勞務(wù)分包提供的卻是針對某個相對獨(dú)立項目的全部勞務(wù)服務(wù),發(fā)包企業(yè)對勞務(wù)承包單位的員工不進(jìn)行直接管理,其工作組織形式和工作時間安排由勞務(wù)承包單位自己安排確定, 分包員工應(yīng)該占整個項目用工數(shù)量的全部。
四、用工需求不同
對勞務(wù)派遣而言,用工單位需要的是派遣公司為自己提供約定數(shù)量的“派遣工”,至于派遣工完成多少工作量,這與派遣公司并不相關(guān)。對勞務(wù)分包而言,發(fā)包單位需要的是分包公司為自己完成約定的“工作量”,至于承包方使用多少勞動力,這與發(fā)包單位沒有實質(zhì)關(guān)系
五、管理角色不同
勞務(wù)派遣單位員工接受的是用工單位的管理,即便某個管理人員本身也是派遣員工,但他代表和行使的仍然是用工單位的管理職能。勞務(wù)承包單位員工接受承包單位的管理,發(fā)包企業(yè)并不參與對承包單位員工的直接管理。
六、結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)不同
勞務(wù)派遣協(xié)議中用工單位是按照派遣的時間和費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn),以派遣公司提供的派遣工數(shù)量結(jié)算費(fèi)用,勞務(wù)派遣服務(wù)的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)是 “勞動力”,是“員工數(shù)”;結(jié)算方法是“工作人數(shù)乘單價”。勞務(wù)外包協(xié)議中發(fā)包單位依據(jù)承包方完成的工作量結(jié)算費(fèi)用,結(jié)算方法是“工作數(shù)量乘單價”。勞務(wù)外包服務(wù)的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)是“工
作量”,是“項目數(shù)”。勞務(wù)分包一般按照事先確定的勞務(wù)單價根據(jù)勞務(wù)承包單位完成的工作量結(jié)算,其合同標(biāo)的一般是“事”;
七、違法的后果不同。
勞務(wù)派遣關(guān)系中,勞務(wù)派遣是三方合作關(guān)系,派遣員工與派遣單位與用工單位都存在法律關(guān)系。用工單位應(yīng)該與派遣員工就工作崗位、勞動紀(jì)律、獎金計算、安全生產(chǎn)、保守商密等事項簽訂崗位職責(zé)協(xié)議。如果因為工作給派遣員工造成損害時,勞務(wù)派遣單位與用工單位按《勞動合同法》必須承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。勞務(wù)分包服務(wù)中,勞務(wù)外包只是發(fā)包方與承包方的雙方發(fā)生關(guān)系,發(fā)包方與承包方員工之間并不存在任何法律關(guān)系,也無須簽訂任何協(xié)議。發(fā)包方與承包方的員工并不直接發(fā)生法律關(guān)系,除必須確保能提供必要的安全生產(chǎn)條件以外,無須對承包方員工承擔(dān)任何法律責(zé)任,勞務(wù)分包適用合同法,違約人除承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任外,適用民事賠償責(zé)任。
在實際操作中,在簽訂勞務(wù)分包合同和勞務(wù)派遣合同方面,企業(yè)應(yīng)該注意以下事項:
一.合同名稱上必須明確說明是勞務(wù)分包合同還是勞務(wù)派遣合同。
二.明確合同的標(biāo)的以及結(jié)算方式,合同的標(biāo)的是“事”還是“人”,費(fèi)用結(jié)算方式是工作量還是服務(wù)時間。
三.明確對勞動者的管理責(zé)任主體
勞務(wù)分包合同可以要求勞務(wù)承承包單位遵守發(fā)包單位的安全管理以及規(guī)章制度;但是要說明勞動者的工作時間以及工作內(nèi)容安排由承包單位自己負(fù)責(zé)。
勞務(wù)派遣合同中,用工單位要求勞務(wù)派遣單位必須與勞動者簽訂勞動合同。在派遣協(xié)議中,按照《勞動合同法》的要求,應(yīng)當(dāng)約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費(fèi)的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責(zé)任,明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)將勞務(wù)派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。
四.約定稅收財務(wù)處理。
在勞務(wù)分包合同中,說明勞務(wù)費(fèi)用稅收的處理,可以約定企業(yè)支付的費(fèi)用是含稅價,要求承包單位提供發(fā)票。
勞務(wù)派遣合同中說明,勞動者的工資稅收由勞動者自己負(fù)擔(dān),與企業(yè)派遣費(fèi)用的結(jié)算可以約定稅收及發(fā)票處理。
需要提醒的是,根據(jù)《勞動合同法》第九十四條的規(guī)定,個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此企業(yè)勞務(wù)分包最好是找法人實體作為承包單位,以減少風(fēng)險。